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诉讼担保与债权担保的区别

　　诉讼担保与债权担保的区别

　　诉讼保全担保为司法类担保。其是指申请人向人民法院申请财产保全时，担保人向人民法院提交的，对因财产保全不当给被申请人所造成的损失进行赔偿的担保。与民事法律关系中的债权担保相比，诉讼保全担保既是对被申请人利益的担保，也是对人民法院的民事诉讼程序得以顺利进行的担保，其担保目的中含有保障诉讼安全的重要因素。

　　(一)诉讼担保具有法定性和强制性。债权担保是民事行为，由当事人按照意思自治的原则自行决定，他人不能强迫。但诉讼保全担保是向法院提供的担保，是法律强行要求的担保。担保的范围、期限和效力具有一定的法定性和强制性。诉讼担保所保障的被申请人虽然也因担保行为受益，但不具有担保关系当事人身份，更不能和担保人自主协商对诉讼担保的要素做出变更。

　　(二)诉讼担保不适用担保法。诉讼担保根据民事诉讼法的规定操作并运行，在法律适用上，由民事诉讼程序法来调整，不适用担保法，也不适用民法。在我国，调整诉讼担保的法律主要是《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院关于适用民事诉讼法的司法解释，以及担保法司法解释中对程序法的相关解释。其法律适用上的特点有：

　　1.在担保关系的成立上，诉讼保全担保仅因担保人向法院提供担保书的单方意思表示而成立，系单方法律行为，不需要担保受益人的承诺。民事活动中的担保是合同关系，只有在担保人和债权人意思表示一致时担保关系才成立。

　　2.诉讼担保中的保证可以由本人提供，这与民事行为的保证只能由第三人提供相区别。当然在实践中，人民法院目前只接受银行、资产管理公司这样的金融机构为自己以保证方式提供的担保。

　　3.在担保关系的生效上，诉讼担保中类似抵押、质押担保之财产担保的生效不以登记、交付等公示行为为要件，也不需要履行在有关部门办理登记的手续。担保法司法解释第一百三十二条明确规定：“在案件审理或者执行程序中，当事人提供财产担保的，人民法院应当对该财产的权属证书予以扣押，同时向有关部门发出协助执行通知书，要求其在规定的时间内不予办理担保财产的转移手续。”其中，人民法院向有关部门发出协助执行通知书，要求有关部门在规定的时间内不予办理该财产的转移手续，是以保证财产安全、方便财产执行为目的，与担保关系的生效无关。民事行为中的抵押、质押，依照担保法的规定，以设立担保物权的公示行为为生效要件，未履行公示行为的，则不发生法律效力。比如不动产抵押以抵押物登记为担保生效要件。

　　4.在担保人的抗辩权上，诉讼担保因为适用民事诉讼法，担保人不享有担保法规定的各种抗辩权，如保证期间抗辩、诉讼时效抗辩、欺诈抗辩(如债权人欺诈保证人、债权人与债务人串通欺诈保证人)等。

　　编辑点评：诉讼保全担保具有强制性，是依照民事诉讼法来调整。而债权担保也就是通常上的合同担保，是担保法和合同法调整的。